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張律師：

您好！我公司是一家外資高科技企業(yè)，去年我公司從行業(yè)內(nèi)另一家外資企業(yè)A引進了一位技術顧問，這位顧問很快為我公司提供了一項技術改進方案，有效提高我公司的產(chǎn)品競爭力。

最近，我公司收到了該技術顧問曾任職A企業(yè)的來函，聲稱我公司的技術改進方案經(jīng)其確認，系基于其技術方案修改、優(yōu)化而來，而A企業(yè)的技術方案屬于其商業(yè)秘密中的技術秘密，只限于包括顧問在內(nèi)的幾位技術人員有權獲取知曉，且企業(yè)與包括顧問在內(nèi)的全體員工簽訂的《勞動合同》均有保密條款，故我公司及顧問侵犯了A企業(yè)的商業(yè)秘密，并主張相關侵權賠償事宜。

我想咨詢：我公司及顧問對A企業(yè)存在侵權行為是否成立？如成立，會有什么法律責任？

某外資高科技企業(yè)負責人 雷女士

雷女士：

您好！如您公司及顧問無法證明A企業(yè)所主張的技術方案與您公司顧問提供的技術改進方案存在實質(zhì)性區(qū)別，則A企業(yè)的說法可能成立。若成立，法律規(guī)定侵犯商業(yè)秘密將承擔行政、民事，甚至刑事責任。

具體為您解釋如下：

■ A企業(yè)的技術方案屬于商業(yè)秘密

《中華人民共和國反不正當競爭法》（以下簡稱“反不正當競爭法”）第九條第四款規(guī)定，“本法所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經(jīng)權利人采取相應保密措施的技術信息、經(jīng)營信息等商業(yè)信息”。

您公司顧問提供的技術改進方案提高了您公司產(chǎn)品競爭力，若該方案的確是由A企業(yè)的原方案修改、優(yōu)化而來的話，則A企業(yè)的方案具有現(xiàn)實或者潛在的商業(yè)價值，能夠帶來經(jīng)濟利益或競爭優(yōu)勢。此外，據(jù)您描述，A企業(yè)只有幾位技術人員具備權限獲取知曉該技術方案，且A企業(yè)與員工簽訂的《勞動合同》里均有保密條款，則技術方案屬于不能從公開渠道直接獲取，不為所屬領域的相關人員普遍知悉和容易獲得，即不為公眾所知悉。

因此，技術方案屬于A企業(yè)采取了保密措施的商業(yè)秘密。

■ 您公司及顧問需自證清白

關于侵犯商業(yè)秘密的行為，反不正當競爭法第九條第一款規(guī)定，“經(jīng)營者不得實施下列侵犯商業(yè)秘密的行為”，其中包括“違反保密義務或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密”?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理侵犯商業(yè)秘密民事案件適用法律若干問題的規(guī)定》第九條規(guī)定，“被訴侵權人在生產(chǎn)經(jīng)營活動中直接使用商業(yè)秘密，或者對商業(yè)秘密進行修改、改進后使用，或者根據(jù)商業(yè)秘密調(diào)整、優(yōu)化、改進有關生產(chǎn)經(jīng)營活動的，人民法院應當認定屬于反不正當競爭法第九條所稱的使用商業(yè)秘密?！?/p>

結合反不正當競爭法第三十二條相關規(guī)定，在侵犯商業(yè)秘密的民事審判程序中，涉嫌侵權人應當證明權利人所主張的商業(yè)秘密不屬于本法規(guī)定的商業(yè)秘密，證明其不存在侵犯商業(yè)秘密的行為。

您公司及顧問如能證明A企業(yè)所主張的技術方案，比如系您公司或顧問自行研發(fā)、反向工程或受讓、許可等獲得或使用，則可使您公司及顧問免于侵犯商業(yè)秘密的追究；若不能證明，您公司及顧問會因違反保密義務或者違反保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用所掌握的商業(yè)秘密，從而被追究侵犯商業(yè)秘密的法律責任。

■ 侵犯商業(yè)秘密的法律責任

如若您公司及顧問最終被法院判定對A企業(yè)存在侵犯商業(yè)秘密的行為，可能承擔行政責任、民事責任和刑事責任等方面的法律責任。

（一）行政責任。

反不正當競爭法第二十一條規(guī)定，“經(jīng)營者以及其他自然人、法人和非法人組織違反本法第九條規(guī)定侵犯商業(yè)秘密的，由監(jiān)督檢查部門責令停止違法行為，沒收違法所得，處十萬元以上一百萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，處五十萬元以上五百萬元以下的罰款”。

（二）民事責任。

反不正當競爭法第十七條第三款規(guī)定，“因不正當競爭行為受到損害的經(jīng)營者的賠償數(shù)額，按照其因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以計算的，按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。經(jīng)營者惡意實施侵犯商業(yè)秘密行為，情節(jié)嚴重的，可以在按照上述方法確定數(shù)額的一倍以上五倍以下確定賠償數(shù)額。賠償數(shù)額還應當包括經(jīng)營者為制止侵權行為所支付的合理開支”。

（三）刑事責任。

《中華人民共和國刑法》第二百一十九條規(guī)定，“有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金”，其中包括“違反保密義務或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的”。

■ 律師提醒

商業(yè)秘密具有商業(yè)價值，是企業(yè)的重要財產(chǎn)權利和競爭力，能夠與競爭對手形成差異化的競爭優(yōu)勢。我國正持續(xù)加強商業(yè)秘密保護力度，強化反不正當競爭，維護企業(yè)合法權益。

若您公司技術顧問提供的技術改進方案確系自行研發(fā)、反向工程或受讓、許可等獲得或使用，建議您公司和技術顧問應該盡早收集相關證據(jù)，以避免因相關侵權糾紛產(chǎn)生損失。

以上建議供您參考，希望對您有所幫助。

（北京市公衡律師事務所律師 張曉媺）