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【案情】

李某在淘寶網(wǎng)上購買1臺蘋果手機，后發(fā)現(xiàn)手機電池不耐用，懷疑是翻新機，經(jīng)查詢發(fā)現(xiàn)網(wǎng)店沒有手機經(jīng)營資質(zhì)，遂向市場監(jiān)管機關(guān)舉報，認為平臺沒有審查店鋪經(jīng)營資質(zhì)，要求查處平臺違法行為。經(jīng)執(zhí)法人員調(diào)查，網(wǎng)店的經(jīng)營者具有真實有效的服裝營業(yè)執(zhí)照。市場監(jiān)管機關(guān)認為平臺已對店鋪資質(zhì)盡到審查義務(wù)，作出不予立案決定。

【分歧】

本案中，關(guān)于服裝公司是否可以在網(wǎng)上銷售手機，存在以下兩種觀點：

第一種觀點認為，服裝公司不可以在網(wǎng)上銷售手機，其經(jīng)行政審批的經(jīng)營范圍就是服裝，當然只能經(jīng)銷服裝，平臺沒有盡到資質(zhì)審查法定義務(wù)，市場監(jiān)管機關(guān)應(yīng)當進行查處。

第二種觀點認為，服裝公司可以在網(wǎng)上銷售手機，在互聯(lián)網(wǎng)上售賣手機的經(jīng)營業(yè)態(tài)是非行政許可類經(jīng)營活動，服裝公司售賣手機不需要獲得經(jīng)營許可，平臺盡到資質(zhì)審查法定義務(wù)，市場監(jiān)管機關(guān)作出不予立案決定正確。

【評析】

筆者同意第二種觀點，理由如下：

1.行政治理活動中“證”“照”法律關(guān)系的演進

“證”與“照”是電子商務(wù)經(jīng)營者進入市場的兩把“鑰匙”?！白C”指的是行業(yè)主管部門頒發(fā)的行業(yè)準入經(jīng)營許可證；“照”指的是市場監(jiān)管機關(guān)頒發(fā)的經(jīng)營主體資格的營業(yè)執(zhí)照。根據(jù)電子商務(wù)法第十五條第一款規(guī)定，在網(wǎng)上經(jīng)營的店鋪原則上應(yīng)當具有營業(yè)執(zhí)照和相應(yīng)的經(jīng)營許可證。但是，根據(jù)行政許可法的規(guī)定，并非所有商品都需要獲得經(jīng)營許可證方可經(jīng)營。經(jīng)銷手機行為沒有設(shè)定過行政許可，自然也就沒有公示經(jīng)營許可證的義務(wù)。

2.超越《營業(yè)執(zhí)照》記載經(jīng)營范圍之經(jīng)銷行為未必違法

根據(jù)國家有關(guān)政策，浙江省的“證照分離”改革試點經(jīng)驗成果在全國范圍推廣。原先要開辦企業(yè)，首先要取得行業(yè)主管部門的經(jīng)營行政許可，才能到市場監(jiān)管機關(guān)申辦營業(yè)執(zhí)照?！白C照分離”改革實現(xiàn)了市場準入領(lǐng)域的“先照后證”，到市場監(jiān)管部門領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照后可以從事一般性生產(chǎn)經(jīng)營活動，如果從事需經(jīng)許可的生產(chǎn)經(jīng)營活動，再到相關(guān)行業(yè)審批機關(guān)辦理許可手續(xù)。售賣手機是非許可類經(jīng)營活動，服裝企業(yè)售賣手機不需要獲得經(jīng)營許可，其超經(jīng)營范圍售賣手機，亦不違反國家法律和政策的規(guī)定，市場監(jiān)管機關(guān)不予處罰。

3.服裝公司售賣手機必須接受行政監(jiān)管

《中華人民共和國認證認可條例》《市場監(jiān)管總局關(guān)于優(yōu)化強制性產(chǎn)品認證目錄的公告》和《強制性產(chǎn)品認證目錄描述與界定表》明確規(guī)定18種電子產(chǎn)品及安全附件應(yīng)當獲得強制性認證標志，其中包括手機。強制性產(chǎn)品認證，從法律屬性上講是一種行政確認，而非行政許可，是對產(chǎn)品質(zhì)量予以法律上的承認。行政確認與行政許可在電子商務(wù)活動中形成功能互補，優(yōu)化了電子商務(wù)活動的社會治理結(jié)構(gòu)，共同構(gòu)成對消費者購買手機權(quán)益的有效“防火墻”。根據(jù)電子商務(wù)法第八十五條規(guī)定，根據(jù)“權(quán)利義務(wù)相一致”的法律原則，服裝企業(yè)有售賣手機的權(quán)利，同時也具有相應(yīng)的義務(wù)和風(fēng)險，其作為電子商務(wù)經(jīng)營者的謹慎注意義務(wù)明顯高于消費者的注意義務(wù)，如果商品不符合保障人身、財產(chǎn)安全的要求，實施虛假或者引人誤解的商業(yè)宣傳，應(yīng)當承擔民事和行政法律責(zé)任。

（作者單位：杭州互聯(lián)網(wǎng)法院）