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經(jīng)營者集中申報標準更新 營業(yè)額門檻提高意義幾何?
2024年01月27日 06:21 來源:第一財經(jīng) 關(guān)燈

  花費一年多時間、歷經(jīng)兩次修訂,新反壟斷法的重要配套規(guī)章《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定(修訂草案)》(下稱“修正草案”)終于面世。新規(guī)顯著提高了申報的營業(yè)額門檻,并較最初征求意見稿刪去了有關(guān)超大型企業(yè)收購初創(chuàng)企業(yè)的有關(guān)條款。

  26日,新華社受權(quán)發(fā)布“國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定”。此前,該修訂草案已于2023年12月29日國務(wù)院第22次常務(wù)會議修訂通過。新規(guī)自公布之日起施行。

  新華社文章指出,隨著我國經(jīng)濟不斷發(fā)展,現(xiàn)行的經(jīng)營者集中申報標準偏低,不適應(yīng)促進高質(zhì)量發(fā)展、加快建設(shè)全國統(tǒng)一大市場的客觀需要。修訂《規(guī)定》,對現(xiàn)行的經(jīng)營者集中申報標準進行調(diào)整,旨在進一步放寬市場準入門檻,降低經(jīng)營者集中制度性交易成本,提升反壟斷監(jiān)管執(zhí)法效能,促進投資并購。

  多名受訪業(yè)界人士認為,修訂草案的出臺是符合市場預(yù)期的。申報標準的提升客觀反映了我國經(jīng)濟社會發(fā)展的最新情況,也符合各國經(jīng)營者集中申報標準動態(tài)調(diào)整的一貫做法。同時,修訂草案刪除了此前征求意見稿中有關(guān)超大型集團收購初創(chuàng)企業(yè)的市值、估值和營業(yè)額要求,有利于鼓勵投資并購,也體現(xiàn)了平臺治理進入常態(tài)化階段的新要求。

  歷時一年半

  經(jīng)營者集中反壟斷審查是我國《反壟斷法》規(guī)定的重要職能之一,旨在通過事前控制市場集中度過高來維護有效競爭,申報標準是審查制度的一項重要內(nèi)容。

  2022年,新反壟斷法正式生效。隨后,反壟斷法相關(guān)配套規(guī)章也需隨之調(diào)整。目前,“經(jīng)營者集中審查規(guī)定”等規(guī)章已在修訂后,于去年落地實施。相比之下,“經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定”修訂的進度條明顯更長。

  2022年6月,市場監(jiān)管總局就《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定(修訂草案征求意見稿)》公開征求意見。直至修訂草案最終公布,時長超過一年半。

  “該規(guī)定屬于行政法規(guī),層級較高且影響較為廣泛,因而對其修訂顯得更加審慎?!?北京市偉博律師事務(wù)所高級合伙人杜廣普對第一財經(jīng)記者解釋說。

  武漢大學(xué)法學(xué)院副教授周圍亦對記者表示,《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定》的發(fā)布需要國務(wù)院總理簽署國務(wù)院令,其效力僅次于憲法和法律,高于國家市場監(jiān)管總局制定的反壟斷相關(guān)部門規(guī)章。因此,在修訂時有更細致的流程和步驟。

  “門檻”松緊誤差帶來的成本衡量,會對有效申報門檻的設(shè)定產(chǎn)生重要影響,這也是該規(guī)章修訂步伐更穩(wěn)健的一個重要原因。

  市場監(jiān)管總局官網(wǎng)去年6月曾發(fā)文稱,經(jīng)營者集中申報標準的設(shè)計取決于一系列因素,申報門檻如果過低,就會增加不可能產(chǎn)生壟斷行為的企業(yè)并購受到審查的可能性,降低企業(yè)效率,浪費執(zhí)法資源;申報門檻過高,就會增加可能產(chǎn)生壟斷行為的企業(yè)并購沒有得到審查的可能性,從而使某些壟斷行為得不到規(guī)制,就會損害競爭,降低執(zhí)法效果。

  扼殺式收購有關(guān)條款再調(diào)整

  相較于2022年的征求意見稿,修訂草案延續(xù)了提高營業(yè)額門檻的有關(guān)條款,但刪除了有關(guān)超大型集團收購營收極低的初創(chuàng)企業(yè)需要進行申報的規(guī)定。

  杜廣普認為,相較于原申報標準,新版申報標準的最大變化在于顯著提高了申報的營業(yè)額門檻,使得絕大部分滿足原申報標準但不滿足新申報標準的交易在交割前無須進行申報,從而降低了相關(guān)交易方的交易和合規(guī)成本,同時也可以使反壟斷執(zhí)法機構(gòu)將更多的精力放在可能會對市場競爭產(chǎn)生較大影響的交易上,有利于節(jié)約執(zhí)法資源,提高審查效率。

  “最近兩年,并購的數(shù)量和企業(yè)并購的動機和可能性都多很多。申報門檻提高有利于減輕執(zhí)法部門的執(zhí)法壓力,進而有利于執(zhí)法部門更好地把握市場和提高執(zhí)法效率?!?華東政法大學(xué)競爭法研究中心執(zhí)行主任鐘剛進一步對記者表示。

  根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定(修訂草案)》,與2018年舊版相比,營業(yè)額門檻有三個提高:

  一是將參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度的全球合計營業(yè)額標準,由現(xiàn)行超過100億元人民幣提高至超過120億元人民幣;

  二是將參與集中的所有經(jīng)營者上一會計年度的中國境內(nèi)合計營業(yè)額標準,由現(xiàn)行超過20億元人民幣提高至超過40億元人民幣;

  三是將參與集中的所有經(jīng)營者中至少兩個經(jīng)營者上一會計年度的中國境內(nèi)營業(yè)額標準,由現(xiàn)行均超過4億元人民幣提高至均超過8億元人民幣。

  與2022年修訂草案相比,“一個參與集中的經(jīng)營者上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額超過1000億元人民幣”“滿足相關(guān)規(guī)定的其他經(jīng)營者市值(或估值)不低于8億元人民幣,并且上一會計年度在中國境內(nèi)的營業(yè)額占其在全球范圍內(nèi)的營業(yè)額比例超過三分之一”則被刪除。

  對此,四川大學(xué)法學(xué)院經(jīng)濟法研究室主任、創(chuàng)新與競爭法研究中心主任袁嘉從市場競爭環(huán)境的變化給出解釋。他告訴記者,與2022年修訂征求意見稿第一版相比,最終修訂草案刪除了有關(guān)超大型企業(yè)收購初創(chuàng)企業(yè)的有關(guān)條款,可能是因為大型平臺、大型科技企業(yè)的治理問題已進入常態(tài)化階段。

  周圍進一步表示,扼殺式收購是近年來理論界和實務(wù)界高度關(guān)注的問題,因此當(dāng)征求意見稿對此進行回應(yīng)時,引發(fā)了廣泛的討論。但目前無論是營業(yè)額標準、市場份額標準、交易價值標準,均在適用性和操作性上存在局限。因此,在正式版本中將該條款刪除,可能是為了加強對企業(yè)的合并行為進行正向引導(dǎo),保持立法工作的嚴肅性和穩(wěn)定性。

  刪除該條款后,將對民間投資帶來積極影響。南開大學(xué)競爭法研究中心主任、法學(xué)院教授陳兵對記者分析說,對于營收極低的初創(chuàng)企業(yè)來說,超大型集團的收購是其資金來源的一部分,是初創(chuàng)企業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的重要資金來源。為了培育我國獨角獸企業(yè),激勵創(chuàng)新,對此類具有投資性質(zhì)的經(jīng)營者集中應(yīng)放寬要求,鼓勵民間投資。

  但鐘剛提示說,無論是新反壟斷法還是此次申報標準調(diào)整,都有一個共同的規(guī)則,也就是執(zhí)法部門有證據(jù)認為需要審查的,還是可以要求企業(yè)進行申報。

  周圍亦認為,修訂草案并非完全回避了扼殺式收購的問題,其中,第四條就為市場監(jiān)管部門后續(xù)出臺針對扼殺式收購審查、分析的具體規(guī)則留下了立法空間。在相關(guān)理論和實踐進一步成熟后,可以通過部門規(guī)章或執(zhí)法指南的形式作出細化規(guī)定。

  如何落地?

  受訪業(yè)界人士一致認為,修訂草案回應(yīng)了經(jīng)濟發(fā)展新要求,但生效后仍需關(guān)注落地細則以及和其他法律法規(guī)的銜接問題。

  周圍說,《規(guī)定》的出臺肯定是符合市場預(yù)期的。申報標準的提升客觀反映了我國經(jīng)濟社會發(fā)展的最新情況,也符合各國經(jīng)營者集中申報標準動態(tài)調(diào)整的一貫做法。申報標準提高后將進一步提升企業(yè)間交易活躍度和交易效率,降低集中帶來的交易成本。接下來,要進一步完善橫向、非橫向經(jīng)營者集中的分析框架,適應(yīng)性調(diào)整簡易程序相關(guān)規(guī)則,評估委托審查試點制度效果等后續(xù)事宜。

  陳兵表示,在具體實施中,需要與新《公司法》相互配合,使?fàn)I業(yè)額的確定、對公司資本運營的監(jiān)管更加規(guī)范。也需要與發(fā)改委等部門的政策導(dǎo)向進行銜接,做到松緊有度,在鼓勵企業(yè)或者說相關(guān)產(chǎn)業(yè)創(chuàng)新發(fā)展的同時規(guī)范其行為。

  站在企業(yè)的角度,杜廣普提示說,鑒于2022年《反壟斷法》修改時大大提高了對違法實施經(jīng)營者集中行為的處罰力度,規(guī)模較大的企業(yè)在開展相關(guān)并購等交易時,需要更加審慎評估是否需要履行申報義務(wù),防止出現(xiàn)違法實施經(jīng)營者集中的情況。

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編輯:方琳
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