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　　近日，參與《士兵突擊》《我的團(tuán)長我的團(tuán)》等影視劇的制片人吳毅因涉嫌“職務(wù)侵占罪”在浙江省東陽市人民法院開庭審理。

　　吳毅兩名代理律師北京市德勤律師事務(wù)所合伙人何洪潮、程學(xué)煒在接受中新社國是直通車采訪時介紹說，在本次近五個半小時的庭審過程中，公訴人以及被告吳毅代理律師雙方就該案爭議的焦點都直接關(guān)系到吳毅的“罪與非罪”。

　　“職務(wù)侵占”是何罪？吳毅為何會涉嫌職務(wù)侵占罪？

　　吳毅為何涉嫌職務(wù)侵占罪？

　　據(jù)浙文影業(yè)發(fā)布公告內(nèi)容，其子公司天意影視法定代表人吳毅涉嫌職務(wù)侵占犯罪被公安機(jī)關(guān)刑事立案偵查，2022年2月28日，吳毅被東陽市人民檢察院批準(zhǔn)逮捕。

　　按照《中華人民共和國刑事訴訟法》所規(guī)定的時限計算，從批準(zhǔn)逮捕到開庭大約需要5個月時間。而吳毅此案從批準(zhǔn)逮捕到近期開庭，已16個月的時間，可見此案有一定復(fù)雜性。

　　吳毅所涉嫌構(gòu)成的職務(wù)侵占罪是怎么一回事？緣何如此復(fù)雜？

　　按照《中華人民共和國刑法》第二百七十一條的規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金。

　　從犯罪主體上來看，必須是公司、企業(yè)或者其他單位的非國家工作人員在行使職務(wù)過程中的非法侵占行為。如果是國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有侵占行為的，一般以“貪污罪”論處。

　　從構(gòu)成犯罪的行為要件上看有兩點：一是利用職務(wù)上的便利；二是將本單位的他人財物非法占為己有。

　　根據(jù)2022年4月6日最高人民檢察院和公安部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》，職務(wù)侵占犯罪的立案標(biāo)準(zhǔn)是數(shù)額達(dá)到3萬元以上，刑期三年以下；數(shù)額如果在100萬元以上的為數(shù)額巨大，刑期三年至十年。

　　“未獲益”算不算侵占？

　　包括職務(wù)侵占罪在內(nèi)的所有侵占類型的犯罪，犯罪主體要有“非法獲益”主觀目的和實施侵占的客觀行為。

　　北京市京師律師事務(wù)所合伙人、律師張明在接受中新社國是直通車采訪時表示，追究刑事責(zé)任需堅持主客觀相統(tǒng)一的原則，即犯罪主體在主觀上須具有犯罪故意或者過失，客觀上須具有犯罪行為，有些犯罪還要求具有客觀損害結(jié)果，一般只有在主客觀條件同時具備且相互統(tǒng)一的情況下，才能定罪。

　　就職務(wù)侵占罪而言，主觀上必須是故意，但如何證明犯罪主體實施犯罪行為時的主觀狀態(tài)，這是司法實踐中的一個難點。

　　據(jù)何洪潮介紹，吳毅從根本上不具備故意侵占浙江天意影視有限公司（以下簡稱“天意影視”）財物目的之基礎(chǔ)條件。因為吳毅作為天意影視法人、之前是該公司創(chuàng)始人及實際控制人。天意影視2017年底通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓形式被上市公司浙文影業(yè)（證券代碼：601599）收購為子公司，吳毅本人則在收購過程中實際上與浙文影業(yè)形成“對賭”關(guān)系。

　　即吳毅如果不能按約定完成盈利目標(biāo)，則按照2.3倍的約定對浙文影業(yè)（證券代碼：601599）進(jìn)行賠償。也就意味著如果吳毅侵占天意影視100萬元人民幣，則要賠償230萬元，所以吳毅不存在侵占的主觀故意和犯罪動機(jī)。

　　同時，程學(xué)煒還認(rèn)為，包括職務(wù)侵占在內(nèi)的所有侵占罪的構(gòu)成，必要的構(gòu)罪要件之一就是“他人”財物，即自己拿自己的錢絕不能構(gòu)成犯罪，而吳毅被指控“侵占”天意影視的資金數(shù)額遠(yuǎn)低于天意影視對吳毅的欠款。

　　“欠款”和“侵占”孰多？

　　“首先，起訴書指控吳毅職務(wù)侵占天意影視總金額27048567.68元，而據(jù)不完全統(tǒng)計，天意影視以借貸擔(dān)保、借貸以及制作人費用等形式實際欠吳毅49899178.45元?！背虒W(xué)煒表示，吳毅的“虧”就“吃”在運營過程中，將自己財產(chǎn)與公司財產(chǎn)的混同。即便是這樣，也僅僅是運營管理不規(guī)范，屬于法律民事調(diào)整的范疇，而根本不構(gòu)成侵占等犯罪。

　　如，天意影視資金緊張時，吳毅以自己名義高息融資再低息借給公司（涉案證據(jù)向天意公司提供借款4933萬余元）；還有拿自己的錢為公司影視劇做宣傳（支付《美好生活》宣傳費1500萬）；自己沒錢借給公司的時候就拿自己的房產(chǎn)做抵押擔(dān)保為公司融資2000萬元，公司還不上借款，吳毅該房產(chǎn)被查封執(zhí)行；公司應(yīng)該向吳毅支付的總制片人酬金，吳毅以掛賬借支形式少領(lǐng)或不領(lǐng)等，這些款項經(jīng)計算遠(yuǎn)超過被指控“職務(wù)侵占”的資金數(shù)額。

　　公司欠自己的錢，自己利用職務(wù)便利，拿回一部分，構(gòu)不構(gòu)成職務(wù)侵占罪呢？

　　張明認(rèn)為，雖然公司欠自己的錢，作為債權(quán)人，本人有權(quán)要求公司償還欠款，但一定要采用合法的方式，履行合法的手續(xù)，是否構(gòu)成犯罪，具體還要結(jié)合具體案情具體分析，不可一概而論。

　　吳毅還有待于司法機(jī)關(guān)根據(jù)掌握的事實與證據(jù)進(jìn)一步的認(rèn)定和判決。吳毅之前拍攝的《冬與獅》等多部影視作品也可能因其被抓而“爛尾”。